הוֹצִיא עָלָיו כְתַב יָדוֹ שֶהוּא חַיָּיב לוֹ גּוֹבֶה
מִנְּכָסִים בְנֵי חוֹרִין עָרֵב הַיּוֹצֵא לְאַחַר חִיתּוּם
שְטָרוֹת גּוֹבֶה מִנְּכָסִים בְנֵי חוֹרִין מַעֲשֶה וּבָא
לִפְנֵי ר׳ יִשְמָעֵאל וְְאָמַר גּוֹבֶה מִנְּכָסִים בְנֵי
חוֹרִין אָמַר לוֹ בֶן נַנָּס אֵינוֹ גּוֹבֶה לאֹ מִנְּכָסִים
מְשוּעְבָדִים וְְלאֹ מִנְּכָסִים בְנֵי חוֹרִין אָמַר לוֹ
לָמָה אָמַר לוֹ הֲרֵי הַחוֹנֵק אֶת אֶחָד בַשּוּק
וּמָצְאוֹ חֲבֵירוֹ וְְאָמַר לוֹ הַנַּח לוֹ [ וְַאֲנִי אֶתֵּן לְך
] פָטוּר שֶלּאֹ עַל אֱמוּנָתוֹ הִלְוְָהוּ אֶלָּא אֵיזֶה
הוּא עֶרֶב שֶהוּא חַיָּיב הִלְוְָהוּ וְַאֲנִי נוֹתֵן לְּך
חַיָּיב שֶכֵן עַל אֱמוּנָתוֹ הִלְוְָהוּ וְְאָמַר רַבִי
יִשְמָעֵאל הָרוֹצֶה שֶיַּחְכִים יַעֲסוֹק בְדִינֵי מָמוֹנוֹת
שֶאֵין לְך מִקְצוֹעַ בַתּוֹרָה יוֹתֵר מֵהֶן וְְהֵן
כְמַעְיָין הַנּוֹבֵעַ וְְהָרוֹצֶה שֶׁיַּעֲסוֹק בְדִינֵי מָמוֹנוֹת
יְשַמֵש אֶת שִמְעוֹן בֶן נַנָּס׃ גמ׳ אָמַר עוּלָּא
דְבַר תּוֹרָה אֶחָד מִלְוְֶה בִשְטָר וְְאֶחָד מַלְוְֶה
ע״פ גּוֹבֶה מִנְּכָסִים מְשוּעְבָדִים מַאי טַעְמָא
שִׁעְבּוּדָא דְאוֹרַיְיתָא וְְאֶלָּא מָה טַּעַם אָמְרוּ
מַלְוְֶה עַל פֶה אֵינוֹ גּוֹבֶה אֶלָּא מִנְּכָסִין בְנֵי
חוֹרִין מִשּוּם פְסֵידָא דְלָקוֹחוֹת אִי הָכִי מִלְוְֶה
בִשְטָר נַמִי הָתָם אִינְהוּ נִינְהוּ דְאַפְסִידוּ
אַנַּפְשַיְיהוּ וְְרַבָה אָמַר דְבַר תּוֹרָה אֶחָד מִלְוְֶה
בִשְטָר וְְאֶחָד מַלְוְֶה עַל פֶה אֵינוֹ גּוֹבֶה אֶלָּא
מִנְּכָסִים בְנֵי חוֹרִין מ״ט שִׁעְבּוּדָא לָאו דְאוֹרַיְיתָא
וּמַה טַּעַם אָמְרוּ מִלְוְֶה בִשְטָר גּוֹבֶה מִנְּכָסִים
מְשוּעְבָדִים כְדֵי שֶלּאֹ תִּנְעוֹל דֶלֶת בִפְנֵי לוְִֹין
אִי הָכִי מַלְוְֶה עַל פֶה נַמִי הָתָם לֵית לֵיהּ קָלָא
וּמִי אֲמַר רַבָה הָכִי וְְהָא אָמַר רַבָה גָּבוּ קַרְקַע
יֵש לוֹ גָּבוּ מָעוֹת אֵין לוֹ וְְכִי תֵּימָא אֵיפוּךְ
דְרַבָה לְעוּלָּא ודעולא לְרַבָה וְְהָא אֲמַר עוּלָּא
דְבַר תּוֹרָה בַעַל חוֹב דִינֵיהּ בְּזִבּוּרִית ( אלא )
רַבָה טַעְמָא דִבְנֵי מַעֲרָבָא קָאָמַר וְְלֵיהּ לָא
סְבִירָא לֵיהּ רַב וּשְמוּאֵל דְאָמְרִי תַּרְוְַיְיהוּ
מִלְוְֶה עַל פֶה אֵינוֹ גּוֹבֶה לאֹ מִן הַיּוֹרְשִין וְְלאֹ
מִן הַלְּקוּחוֹת מ״ט שִׁעְבּוּדָא לָאו דְאוֹרַיְיתָא
ר׳ יוֹחָנָן ור׳ שִמְעוֹן בֶן לָקִיש דְאָמְרִי
תַּרְוְַיְיהוּ מִלְוְֶה עַל פֶה גּוֹבֶה בֵין מִן הַיּוֹרְשִין
וְבֵין מִן הַלְּקוּחוֹת מ״ט שִׁעְבּוּדָא דְאוֹרַיְיתָא
מֵיתִיבֵי הַחוֹפֵר בוֹר בִרְשוּת הָרַבִים וְְנָפַל
עָלָיו שוֹר וְַהֲרָגוֹ פָטוּר וְְלאֹ עוֹד אֶלָּא
שֶאִם מֵת הַשּוֹר יוֹרְשֵי בַעַל הַבוֹר חַיָּיבִים לְשַלֵּם דְמֵי שוֹר לִבְעָלָיו אָמַר ר׳
אֶלְעָא אָמַר רַב בְשֶעָמַד בְדִין וְְהָא הֲרָגוֹ קָתָנֵי אָמַר רַב אַדָא בַר אַהֲבָה שֶעֲשָאוֹ
טְרֵפָה וְְהָא אר״נ תָּנֵי תַּנָּא מֵת וּקְבָרוֹ הָתָם דְיָתְבִי דַיָּינֵי אַפוּמָא דְבֵירָא וחייבוהו
הוֹצִיא עָלָיו. מַלְוְֶה׃ כְתַב יָדוֹ. שֶל לוְֶֹה שֶהוּא חַיָּיב לוֹ מָמוֹן וְְאֵין כָאן
עֵדוּת אַחֶרֶת׃ גּוֹבֶה מִנְּכָסִים בְנֵי חוֹרִין. דְלָא גּוֹבֶה ממשועבדים אֶלָּא
מַלְוְֶה הַכָתוּב בִשְטָר שֶיֵּש בוֹ עֵדִים דְכֵיוְָן דְאִיכָא תַּרְתֵּי שְטָר וְְעֵדִים מַפְקֵי
לֵיהּ לְקָלָא ולקוחות הוּא דְאַפְסִידוּ אַנַּפְשַיְיהוּ שֶלּאֹ חָקְרוּ בְדָבָר וַיַּנִּיחוּ
בְנֵי חָרֵי לַמוֹכֵר לִגְבוֹת מֵהֶם׃ עָרֵב
הַיּוֹצֵא כו׳. שֶכָתַב בְתוֹךְ הַשְּטָר אַחֵר
חֲתִימַת הָעֵדִים אֲנִי פְלוֹנִי בֶן פְלוֹנִי
עֶרֶב׃ גּוֹבֶה מִנְּכָסִים בְנֵי חוֹרִין. מִן
הֶעָרֵב בָעֲרָבוֹת שֶבְעַל פֶה דְמַלְוְֶה ע״פ
הִיא כֵיוְָן דְלָא חֲתִימִי עֵדִים עַל הערבוּת
וה״ה לָעֶרֶב בְלאֹ שְטָר אַחַר מַתַּן
מָעוֹת׃ אֲמַר לֵיהּ בֶן נַנָּס אֵינוֹ גּוֹבֶה.
דְכָל עֶרֶב שֶלְּאַחַר מַתַּן מָעוֹת לאֹ
הָוְֵי עֶרֶב שֶלּאֹ עַל אֱמוּנָתוֹ והבטחתו
שֶל עֵרֶב זֶה הִלְוְָהוּ׃ גמ׳ שִׁעְבּוּדָא
דְאוֹרַיְיתָא. יוֹצִיא אֵלֶיך הָעֲבוֹט ( דברים
כד ) וה״ה למקרקעי׃ לָאו דְאוֹרַיְיתָא.
וְְקָרָא בְמִשְכְנוֹ שֶלּאֹ בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ
בב״מ ( דף קיד׃)׃ מִשּוּם פְסֵידָא
דְלָקוֹחוֹת. שֶלּאֹ יוּכְלוּ לְהִזָּהֵר בְדָבָר
שֶאֵין יָדוּעַ לְעוֹלָם׃ וּמִי אֲמַר רַבָה.
שִׁעְבּוּדָא לָאו דְאוֹרַיְיתָא וְְהָא אָמְרִינַן
בפ׳ יֵש נוֹחֲלִין ( לעיל דף קכד׃) שְלַחוּ
מִתָּם בְכוֹר נוֹטֵל פִי שְנַיִם בְמִלְוְֶה וְְאָמַר
רַבָה עֲלָהּ גָּבוּ קַרְקַע בְחוֹבַת אֲבִיהֶם
יֵש לוֹ דִכְמַאן דִמְשַעְבַד בְחַיֵּי אֲבוּהוֹן
דָמֵי וְקָרֵינָא בֵיהּ בַכלֹ אֲשֶר יִמָצֵא לוֹ
אַלְמָא שִׁעְבּוּדָא דְאוֹרַיְיתָא׃ אֵיפוּךְ גָּבוּ
קַרְקַע אֵין לוֹ גָּבוּ מָעוֹת יֵש לוֹ. דְמָעוֹת
הִלְוְָהוּ וּמָעוֹת מְשַלֵּם וּדְמֵי טְפֵי לַאֲשֶר
יִמָצֵא לוֹ׃ בע״ח דִינֵיהּ בְזִיבוּרִית.
וְְנָפְקָא לֵיהּ בפ״ק דב״ק ( דף ח.)
מִוְְהָאִיש אֲשֶר אַתָּה נוֹשֶה בוֹ יוֹצִיא וְגוֹ׳
מַה דַרְכוֹ שֶל אָדָם לְהוֹצִיא פָחוּת שֶבַכֵלִים
אַלְמָא שִׁעְבּוּדָא דְזִיבוּרִית דְאוֹרַיְיתָא׃
וּמְשַנֵּי לְטַעֲמַיְיהוּ דִבְנֵי מַעֲרָבָא
קָאָמַר. דְאָמַר הָתָם נוֹטֵל פִי שְנַיִם
בְמִלְוְֶה בִמְקַרְקְעֵי אָמוּר וְְלאֹ בְמָעוֹת
וּמִיהוּ לְדִידֵיהּ סְבִירָא לֵיהּ דִבְכוֹר אֵינוֹ
נוֹטֵל פִי שְנַיִם וְְלאֹ שְנָא גָּבוּ קַרְקַע
וְְלאֹ שְנָא גָּבוּ מָעוֹת דְּשִׁעְבּוּדָא לָאו
דְאוֹרַיְיתָא׃ יוֹרְשֵי בַעַל הַבוֹר חַיָּיבִין
לְשַלֵּם. אַלְמָא מַלְוְֶה ע״פ גּוֹבָה מִן
הַיּוֹרְשִים וְְקַשְיָא לְרַב וּשְמוּאֵל׃ כְשֶעָמַד
בְדִין. דְמַעֲשֵה ב״ד כְמִלְוְֶה בִשְטָר
דָמֵי׃ שֶעָשְאוֹ. הַשּוֹר טְרֵיפָה וְְעָמַד
בְדִין קוֹדֶם שֶיָּצְתָה נִשְמָתוֹ׃ וּקְבָרוֹ.
הַשּוֹר דְחָפוֹ וּקְבָרוֹ בְתוֹךְ קַרְקָעִית
הַבוֹר׃ אַפוּמָא דְבֵירָא. לִפְנֵי מוֹתוֹ׃
גּוֹבָה
גָּבוּ קַרְקַע יֵש לוֹ גָּבוּ מָעוֹת אֵין לוֹ. אע״ג דְמִינֵיהּ מַיְירֵי מ״מ מָעוֹת
אֵין לוֹ דְלָאו הָנֵי מָעוֹת שְבַק אֲבוּהוֹן אע״ג דְהַיְינוּ מִינֵּיהּ קַרְקַע
אַמַאי יֵש לוֹ אֶלָּא וְַדַאי עִיקָּר שִעְבוּד הוּא עַל קַרְקַע אַלְמָא שִעְבוּד קַרְקַע
לָקוֹחוֹת דְאוֹרַיְיתָא׃ דְבַר תּוֹרָה ב״ח דִינוֹ
בְּזִבּוּרִית. תֵּימָה הֵיכִי מוֹכַח מֵהָכָא
דְּשִׁעְבּוּדָא דְאוֹרַיְיתָא דִלְמָא הַיְינוּ מִינֵּיהּ
דְמִינֵיהּ פְשִיטָא דְגַבֵי בֵין קַרְקַע וּבֵין סוּבִין
וְְשֶמָא עוּלָּא אָמְרָה עַל הָא דפ׳ הַנִּיזָּקִין
(גיטין דף מח׃) דְאֵין נִפְרָעִין מִנְּכָסִים
משועבדי׳ בְמָקוֹם שֶיֵּש בְנֵי חוֹרִין ואפי׳
הֵן זִיבוּרִית דְמִשּוּם פְסֵידָא דְלָקוֹחוֹת
אוֹקְמוּהָ אַדְאוֹרַיְיתָא וּמִדְקָאָמַר אוֹקְמוּהָ
אדאוריית׳ מַשְמַע דְהָתָם נַמִי דאוריית׳
הוּא מִיהוּ לאֹ אַשְכַחַן דְקָאָמַר אִיהוּ
בְהֶדְיָא הָכֵי אֲבָל הּגּמרא קָאָמַר הָתָם
בהניזקין ( שם נ.) כִדְעוּלָּא דְאָמַר
עוּלָּא כו׳ וּמִשּוּם פְסֵידָא דְלָקוֹחוֹת כו׳
וְַאֲפִילּוּ אוֹמֵר בְהֶדְיָא הָכִי לָא הֲוְָה דַוְְקָא
דְשַפִיר מַשְמַע אוֹקְמוּהָ אַדְאוֹרַיְיתָא
דבמיניה הוּא וְְנִרְאֶה שֶמָא מִדְקָאָמַר
בְּזִבּוּרִית מַשְמַע קַרְקַע זִבוּרִית מִדְלָא
הִזְכִיר סוּבִין וְְאֵין נִרְאֶה לְפָרֵש דְהַאי
דמ״ד לָאו דְאוֹרַיְיתָא הַיְינוּ אפי׳ מִינֵּיהּ
דְהָא פְשִיטָא שֶחַיָּיב לְשַלֵּם וְְאִם אֵין לוֹ
מָעוֹת פְשִיטָא דְאֵינוֹ פָטוּר בְכָךְ אֶלָּא
יִתֵּן לוֹ סוּבִין אוֹ קַרְקַע ( או ) יִמָכֵר וְַיִּתֵּן
לוֹ מָעוֹת אֶלָּא בְּשִׁעְבּוּד לָקוֹחוֹת מַיְירֵי
שמשועבדים אע״פ דְכָתַב לֵיהּ אַחְרַיּוּת
בְהֶדְיָא לָאו דְאוֹרַיְיתָא הָוְֵי הַאי קִנְיָן
דמדאוריית׳ לאֹ יוּכַל לְשַׁעְבֵּד בְחוֹבוֹ אֶת
נְכָסָיו מִן הַלְּקוּחוֹת אע״פ שֶיָּכוֹל לְמָכְרָן
וּמַה שפי׳ רשב״ם גַּבֵי שִעְבוּד דאוריית׳
הָוְֵי הַאי קִנְיָן דִכְתִיב יוֹצִיא אֵלֶיך אֶת
הָעֲבוֹט וְְגַבֵי לָאו דְאוֹרַיְיתָא פי׳ וְְהָא
דִכְתִיב יוֹצִיא אֵלֶיך הָעֲבוֹט בְמִשְכְנוֹ שֶלּאֹ
בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ בב״מ ( דף קיד׃) ( לא )
מַשְמַע דבשעבוד דבמיניה פְלִיגִי וְְלָא
יָדַע רַבִי מֵאִיר קָאָמַר וְְגַם לאֹ הֵבַנְתִּי
מַה שֶאוֹמֵר למ״ד לָאו דְאוֹרַיְיתָא דִקְרָא
בְמִשְכְנוֹ בְשֶלּאֹ בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ כ״ש
דְהָוְֵי דְאוֹרַיְיתָא דבשלא בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ
הוּא גבייה מֵחוֹב׃ אֵינוֹ גּוֹבֶה לאֹ
מִן הַיּוֹרְשִים. תֵּימָה כֵיוְָן דְמַלְוְֶה בִשְטָר
גּוֹבֶה מִן הַיּוֹרְשִים אע״ג דשעבוד לָאו
דְאוֹרַיְיתָא שֶלּאֹ בִשְטָר נַמִי מ״ט לָא
גָּבֵי מַה לִּי הֵיכָא דְאִית לֵיהּ קָלָא
מַה לִּי הֵיכָא דְלֵית לֵיהּ קָלָא וי״ל
מִי שֶׁמַּלְוֶה בְעֵדִים אֵינוֹ חוֹשֵש לְקָלָא
ולגבייה דְלָקוֹחוֹת לָא תִּקְּנוּ חֲכָמִים
לִגְבוֹת מִן הַיּוֹרְשִין׃ לאֹ מִן הַיּוֹרְשִין.
וְְקָשֶה לר״י דִבְאַרְבָעָה אָבוֹת ( ב״ק דף
יא׃ ושם ) גַּבֵי הֲלָכָה גּוֹבִין מִן הָעֲבָדִים
אָמַר ר״א אֲפִילּוּ מִיָּתְמֵי לאֹ מִינֵּיהּ
מִינֵּיהּ אֲפִילּוּ מִגְּלִימָא דְעַל כִתְפֵיהּ
וּמְשַנֵּי שֶעָשְאוֹ אַפוֹתֵּיקֵי וּמְכָרוֹ מַשְמַע
אֲבָל מִיַּתְמֵי לאֹ גָּבֵי ותימה דפסקינן לְקַמָן דְמַלְוְֶה ע״פ גּוֹבָה מִן הַיּוֹרְשִין וְְלאֹ מִן הַלְּקוּחוֹת אַלְמָא גּוֹבֶה טְפֵי מִן הַיּוֹרְשִין מִמַן הַלָּקוֹחוֹת וְְהָתָם
גַּבֵי טְפֵי מִלָּקוֹחוֹת ותירץ רַבִי דְוְַדַאי מִלָּקוֹחוֹת גַּבֵי טְפֵי מדגבי מִיּוֹרְשִׁים אע״ג דעדיפי לָקוֹחוֹת הָכָא כִדְאַשְכַחַן גַּבֵי מוֹכֵר שָדֵהוּ בְעֵדִים
גּוֹבֶה מִנְּכָסִים מְשוּעְבָדִים דְקָאָמַר לְעֵיל בְחֶזְקַת הַבָתִּים ( דף מא׃ מב.) אַפְסוֹדֵי אפסדי אַנַּפְשַיְיהוּ ואע״ג דְאֵינוֹ גּוֹבָה מִן הַיּוֹרְשִין וְְטַעֲמָא
מִשּוּם שֶעָשוּ חוּצְפָא לִקְנוֹת דָבָר שֶיֵּש עָלָיו קוֹל שֶהָיָה מְשוּעְבָד וְְהַאי טַעְמָא לָא שַיָּיךְ בְּיוֹרְשִׁין וּמֵהַאי טַעְמָא גַּבֵי נַמִי מִלָּקוֹחוֹת הָתָם וְְלָא
מִן הַיּוֹרְשִין מִיהוּ אֵין נִרְאֶה לְרַבִי שֶמוֹכֵר שָדֵהוּ בְעֵדִים גּוֹבֶה מִן הַיּוֹרְשִין כְמוֹ מִן הַלְּקוּחוֹת מֵאַחַר דְאִית לְהוּ קָלָא כְמוֹ שֶׁמַּלְוֶה בִשְטָר גּוֹבֶה מִן
הַיּוֹרְשִין לְרַב וּשְמוּאֵל אע״פ שֶׁמַּלְוֶה ע״פ אֵינוֹ גּוֹבֶה הוֹאִיל וְְאִית לְהוּ קָלָא וּמִטַּעַם תַּקָּנָה כְמוֹ שֶתִּקְּנוּ בְמִלְוְֶה דְגַבֵי מִשּוּם נְעִילַת דֶלֶת וְְהָכִי נַמִי אַשְכַחַן
בַסַּנְהֶדְרִין ( דף לב.) וּמַה טַּעַם אָמְרוּ דִינֵי מָמוֹנוֹת לָא בָעֵינַן דְרִישָה וְַחֲקִירָה שֶלּאֹ תִּנְעוֹל דֶלֶת בִפְנֵי לוְִֹין וְַאֲפִילּוּ בְכָל דִינֵי מָמוֹנוֹת שֶבָעוֹלָם אָנוּ דְנִים בְלאֹ
דְרִישָה וְַחֲקִירָה מִשּוּם תַּקָּנַת הַשּוּק בֵין בְדִינֵי יְרוּשָה בֵין בְדִינֵי מִקָּח ה״נ טַעְמָא מִשּוּם דנעילת דֶלֶת לָאו דַוְְקָא וְְהוּא הַדִין בְמֶקָּח וּמֶמְכָר כדפרישית וְְכֵן
בָּעֹמֶד בְדִין דִבְסָמוּךְ וּמִשּוּם קָלָא גּוֹבָה מִן הַיּוֹרְשִים וּמִן הַלָּקוֹחוֹת שֶלּאֹ תִּפְתַּח דֶלֶת הַלּווִֹים וּבְהַהִיא דְאַרְבָעָה אָבוֹת ( ב״ק דף יא׃) נִרְאֶה דְבָעֵי לְמֵימַר
כדפרישית הָתָם אֶלָּא כְגוֹן שֶעָשְאוֹ אַפוֹתֵּיקֵי וְְעָמַד בְדִין דִבְסָמוּךְ מְסַפְקָא לְרַבִי אִי מִשּוּם קָלָא אִי מִשּוּם תָּפִיס למוחזק דְכָל מַעֲשֶה ב״ד אֵין מַשְׁמִיטִין וְְאִי
הֲוְָה מַעֲשֶה ב״ד הֲוְָה טַעֲמָא דְעָמַד בַדִין מִשּוּם דְהָוְֵי כמוחזק בְכָךְ וְְאִי לאֹ מָיְירִי אֶלָּא בִכְתוּבָה הָוְֵי טַעֲמָא דְעָמַד בַדִין מִשּוּם דְאִית לֵיהּ קָלָא וְְהִלְכָךְ גַּבֵי
מִן יוֹרְשִין מִשּוּם פְתִיחַת דֶלֶת בִפְנֵי הַגַּזְלָנִין וכ״ש [ מִן ] הַלָּקוֹחוֹת וְְזֶה נִרְאֶה עִיקָּר דְעָמַד בַדִין מִשּוּם קָלָא הוּא וְְלאֹ מִשּוּם דְתָּפִיס דְאוֹנֶס וּמְפַתֶּה גּוּפַיְיהוּ
בעמדה בְדִין נַעֲשָה כְמִלְוְֶה ומשמיטין לְבָרַיְיתָא דְתַנְיָא כְוְָוְתֵיהּ דִשְמוּאֵל בהמביא תַּנְיָין ( גיטין דף יח.)׃
דְיָתְבִי דַיָּינָא אַפוּמָא. ותימה אַמַאי תָּנֵי ר״נ וּקְבָרוֹ מֵאַחַר דפרשינן לָהּ הָכִי וּסְבִירָא לֵיהּ אֵינוֹ גּוֹבֶה מִן הַלְּקוּחוֹת וְְאוֹמֵר רַבִי דְאִיכָא
לְמֵימַר דקמ״ל שאע״פ שֶקָּרוֹב זֶה הַחוֹפֵר לְמִיתָה מִיָּד שֶהַשּוֹר הָיָה מְמִיתוֹ וְְהִכָהוּ מוֹעִיל דִין שֶׁדָּנִים שָם וְְלָא אַמְרִינָן גַּבְרָא קְטִילָא דַיָּינֵי׃