צוֹוְֵחַ מ״ד הַלָּה צוֹוְֵחַ אֲבָל שְתִיקָה כְהוֹדָאָה
ומ״ד הַלָּה שוֹתֵק שְתִיקָה דְהָכָא לַאו כְהוֹדָאָה
הוּא מָצֵי אָמַר לֵיהּ הַאי דִשְתִיקִי לְכָל חַד וְְחַד
דַאֲמִינָא דִלְמָא הַאי הוּא אֲמַר מַר מֵנִיחַ גְּזֵילָה
בֵינֵיהֶם וּמִסְתַּלֵּק וְְשַקְלֵי לָהּ כוּלְּהוּ וְְאַזְלֵי
וְְהָאָמַר רַבִי אַבָא בַר זַבְדָא אָמַר רַב כָל סָפֵק
הִינוּחַ לְכַתְּחִלָּה לאֹ יִטּוֹל וְְאִם נָטַל לאֹ יַחֲזִיר
אָמַר רַב סַפְרָא וְְיָנִיחַ א״ל אַבַיֵי לְרָבָא מִי א״ר
עֲקִיבָא לאֹ זוּ הַדֶרֶךְ מוֹצִיאָתוֹ מִידֵי עֲבֵירָה
עַד שֶיְּשַלֵּם גְּזֵילָה לְכָל חַד וְְחַד אַלְמָא מִסְּפֵיקָא
מַפְקִינָן מָמוֹנָא וְְלאֹ אמרי׳ אוֹקִים מָמוֹנָא בְחֶזְקַת
מָרֵיהּ וּרְמִינְהִי נָפַל הַבַיִת עָלָיו וְְעַל אִמוֹ
יוֹרְשֵי הַבֵן אוֹמְרִים הָאֵם מֵתָה רִאשוֹנָה וְְיוֹרְשֵי
הָאֵם אוֹמְרִים הַבֵן מֵת רִאשוֹן אֵלּוּ וְְאֵלּוּ מוֹדִים
שֶיַּחֲלוֹקוּ וְְאָמַר ר״ע מוֹדֶה אֲנִי בְזוּ שֶהַנְּכָסִים
בְחֶזְקָתָן אָמַר לֵיהּ הָתָם שֶמָא וְְשֶמָא גָּזַל אֶחָד
מֵחֲמִשָּה בָרִי וְְשֶמָא וְְהָא מתני׳ דְהָכָא אָמַר
לִשְנַיִם גָּזַלְתִּי לְאֶחָד מִכֶם מָנֶה דְשֶמָא וְְשֶמָא
הוּא וְְקָתָּנֵי נוֹתֵן לְזֶה מָנֶה וּלְזֶה מָנֶה וּמִמַאי
דר״ע הִיא דְקָתָנֵי עֲלָהּ דְהַהִיא מוֹדֶה ר׳
טַרְפוֹן בְאוֹמֵר לִשְנַיִם גָּזַלְתִּי לְאֶחָד מִכֶם מָנֶה
וְְאֵינִי יוֹדֵעַ אֵיזֶה מִכֶם כו׳ לְמַאן מוֹדֶה ( לאו
) לר״ע בַר פְלוּגְתֵּיהּ וּמִמַאי דְשֶמָא וְְשֶמָא
הוּא חָדָא דְלאֹ קָתָּנֵי תּוֹבְעִין אוֹתוֹ וְְעוֹד הָא
תָּנֵי ר׳ חִיָּיא זֶה אוֹמֵר אֵינִי יוֹדֵעַ וְְזֶה אוֹמֵר
אֵינִי יוֹדֵעַ הָא אוֹקִימְנָא לָהּ בְבָא לָצֵאת יְדֵי
שָמַיִם אָמַר לֵיהּ רָבִינָא לְרַב אַשִי וּמִי אֲמַר
רָבָא כָל בִשְתֵּי כְרִיכוֹת הֲוְָה לֵיהּ לְמֵידַק
וְְהָאָמַר רָבָא וְְאִי תֵּימָא רַב פַפָא הַכלֹ מוֹדִים
בִשְנַיִם שֶהִפְקִידוּ אֵצֶל רוֹעֶה שֶמַנִּיחַ רוֹעֶה
בֵינֵיהֶן וּמִסְתַּלֵּק א״ל הָתָם כְשֶהִפְקִידוּ בְעֶדְרוֹ
שֶל רוֹעֶה שֶלּאֹ מִדַעְתּוֹ׃ וְְכֵן שְנֵי כֵלִים אֶחָד
יָפֶה מָנֶה וְְאֶחָד יָפֶה אֶלֶף זוּז כו׳׃ וּצְרִיכָא
דְאִי אַשְמוּעִינָן הַךְ קַמָיְיתָא בְהַהִיא קָאָמְרִי
רַבָנַן מִשּוּם דְלֵיכָא פְסֵידָא אֲבָל בְהָא דְאִיכָא
פְסֵידָא דְגָדוֹל אֵימָא מוֹדוּ לֵיהּ לר׳ יוֹסֵי
וְְאִי אִתְּמַר בְהָא בְהָא קָאָמַר ר׳ יוֹסֵי
אֲבָל בְהַךְ אֵימָא מוֹדֵי לְהוּ לְרַבָנַן צְרִיכָא
וְְהָא
צוֹוְֵחַ. אָמַר לְכָל אֶחָד אֵינִי מַכִירְך׃ וְְשַקְלֵי לֵיהּ כוּלְהוּ וְְאַזְלֵי. נִמְצָא
זֶה מוֹצִיא מִיָּדוֹ כְדֵי לְהַפְסִיד הַנִּגְזָל עוֹלָמִית׃ והא״ר אַבָא בַר
זַבְדָא סָפֵק הִינוּחַ. מָצָא דָבָר שֶאֵין בוֹ סִימָן בְצַד מָקוֹם שמשתמר
קַצְתָּ דְלאֹ שְכִיחִי אֱינָשֵי דְאָזְלִי וְְיֵש לְסַפוֹקֵי שֶמָא מִדַעַת הוּנַּח שָם
לִגְנִיזָה׃ לְכַתְּחִלָּה לאֹ יִטְּלֶנּוּ. הַמּוֹצְאוֹ
שֶׁכְּשֶׁיָּבֹא בְעָלָיו לאֹ יִמְצָאֶנּוּ וְְסִימָן אֵין בוֹ
שיכריז לְפִיכָךְ יַנִּיחֶנּוּ זֶה וּבְעָלָיו יָבאֹ
וְְיִטְּלֶנּוּ וְְכָל שֶכֵן לְוְַדַאי הִינוּחַ כְדִתְנַן
(לעיל דף כה׃) מָצָא כְלִי בָאַשְפָה
מְכוּסֶּה לאֹ יִגַּע בוֹ׃ וְְאִם נָטַל לאֹ
יַחֲזִיר. וְְאִם בָא אַחֵר וְַאֲמַר שֶלִּי הוּא
וְְסִימָן אֵינוֹ נוֹתֵן בוֹ לאֹ יַחֲזִירֶנּוּ שֶמָא
אֵינוֹ שֶלּוֹ וְְסוֹף הַבְעָלִים לָבוֹא וְְיָבִיא
עֵדִים שֶהִנִּיחוּ שָם לְפִיכָךְ יְהֵא מוּנָּח
בְיַד זֶה עַד שֶיָּבאֹ אֵלִיָּהוּ דְהַאי לָא
יַחֲזִיר לאֹ שֶיְּהֵא שֶלּוֹ קָאָמַר דְהָא
מֵעִיקָּרָא בְאִיסּוּרָא אֲתָא לְיָדֵיהּ אִם
הִינוּחַ הוּא אַלְמָא מִידֵי דְמִסַּפְקָא לָן
דְמַאן נִינְהוּ צָרִיךְ לְהַנִּיחוֹ בְיַד מִי
שֶהוּא עַד שֶׁיִּתְבָּרֵר הַדָבָר׃ אָמַר רַב
סַפְרָא וְְיָנִיחַ. הָא דְקָתָּנֵי מִסְתַּלֵּק לָאו
דלישקלו אִינְהוּ וְְלֵיזְלוּ וְְלאֹ שֶׁיּוֹצִיאֶנָּה
מִיָּדוֹ אֶלָּא תְּהֵא מוּנַּחַת בְיָדוֹ עַד
שֶׁיִּתְבָּרֵר הַדָבָר וְְהַאי מִסְתַּלֵּק סִילּוּק
הָדֵין הוּא וְְיַנִּיחַ גְּזֵילָה בִפְנֵיהֶם בב״ד
וְַיּאֹמֶר בָרְרוּ שֶל מיּ הוּא וְְיִטּוֹל
וּמִסְתַּלֵּק מִן הַדִין והגזילה יַנִּיחַ בְיָדוֹ
עַד שֶיָּבאֹ אֵלִיָּהוּ׃ לאֹ זוּ הַדֶרֶךְ. סֵיפָא
דְגָזַל אֶחָד מֵחֲמִשָּה הוּא בִּיבָמוֹת ( דף
קיח׃)׃ נָפַל הַבַיִת עָלָיו וְְעַל אִמוֹ.
וְְאֵין יָדוּעַ אֵיזֶה מֵת רִאשוֹן וְְהָיוּ לְאִמוֹ
נְכָסִים מִבֵית אָבִיהָ׃ יוֹרְשֵי הָאֵם.
מִשְפַחַת בֵית אָבִיהָ אוֹמְרִים לְקָרוֹבֵי
הַבֵן מִמִשְפַחַת אָבִיו הַבָאִים לִירַש אֶת
הַבֵן׃ הַבֵן מֵת רִאשוֹן. וְְלאֹ יָרַש אֶת
אִמוֹ לְהוֹרִישׁ אֶתְכֶם נְכָסִים אֶלָּא הַבֵן
מֵת רִאשוֹן וְְאַחַר כָךְ מֵתָה אִמוֹ וְְאָנוּ
יוֹרְשִים אוֹתָהּ ( נכסיה )׃ וְְיוֹרְשֵי הַבֵן
אוֹמְרִים הָאֵם מֵתָה רִאשוֹנָה. וִירָשָׁהּ
בְנָהּ וְאַחֲרֶיהָ מֵת הַבֵן וְְאָנוּ יוֹרְשִין
אוֹתוֹ׃ אֵלּוּ וְְאֵלּוּ. ב״ש וב״ה שֶנֶּחְלְקוּ
בנפילות אֲחֵרוֹת בְפֶרֶק מִי שֶמֵת שב״ש
אוֹמְרִים יַחֲלוֹקוּ וּביּתּ הִלֵּל אוֹמְרִים
נְכָסִים בְחֶזְקָתָן כָאן מוֹדִים שֶיַּחֲלוֹקוּ׃
אָמַר ר״ע מוֹדֶה אֲנִי בְזֶה. אע״פ
שָאנֵי מִשֶּל ב״ש וְְאוֹמֵר בִשְאָר הַנְּפִילוֹת
יַחְלוֹקוּ בָזוֹ אֲנִי מוֹדֶה לב״ה שֶהַנְּכָסִים
בְחֶזְקָתָן וּפְלִיגִי אֲמוֹרָאֵי בְחֶזְקַת מִי
וְְהָתָם מְפָרֵש טַעֲמָא׃ שֶמָא וְְשֶמָא.
שְנֵיהֶם מִכחַֹ שֶמָא בָאִים הִלְכָךְ נְכָסִים בְחֶזְקָתָן׃ הָכָא בָרִי וְְשֶמָא. כָל
אֶחָד וְְאֶחָד אוֹמֵר אוֹתִי גָּזַל הַיְינוּ טַעֲנַת וְַדַאי וְְזֶה אוֹמֵר אֵינִי יוֹדֵעַ
וּבָרִי עָדִיף מִשְּמָא׃ עֲלָהּ דְהַהִיא. דְגָזַל אֶחָד מֵחֲמִשָּה׃ חֲדָא דְלאֹ
קָתָנֵי. מתני׳ תּוֹבְעִין אוֹתוֹ דְלָא קָתָנֵי אוֹתִי גָּזַל׃ ה״ג וְְעוֹד הָא תָּנֵי ר׳
חִיָּיא זֶה אוֹמֵר אֵינִי יוֹדֵעַ וְְזֶה אוֹמֵר אֵינִי יוֹדֵעַ. וְְלאֹ גָּרְסִינַן יַחְלוֹקוּ
וְְהָכִי פֵּירוּשׁוֹ וְְעוֹד הָא תָּנֵי רַבִי חִיָּיא לְהַךְ מַתְנִיתָא דגזלתי אֶת אֶחָד
מִכֶם בְּתוֹסֶפְתָּא דִילֵיהּ וְְתָנֵי לָהּ הָכִי אֲמַר לִשְנַיִם גָּזַלְתִּי אֶחָד מִכֶם
וְְאֵינִי יוֹדֵעַ אֵיזֶהוּ זֶה אוֹמֵר אֵינִי יוֹדֵעַ וְְזֶה אוֹמֵר אֵינִי יוֹדֵעַ נוֹתֵן לְזֶה
מָנֶה כו׳ כִדְקָתָנֵי במתני׳ אַלְמָא בְשֶמָא וְְשֶמָא עָסְקִינַן׃ הַכלֹ מוֹדִים
בִשְנַיִם שֶהִפְקִידוּ כו׳. גַּבֵי פְלוּגְתָּא דר״ט ור״ע אִיתְּמַר בְמַסֶּכֶת
בְכוֹרוֹת ( דף יח׃) שְנַיִם שֶהִפְקִידוּ זֶה טָלֶה אֶחָד וְְזֶה שָנִים זֶה אוֹמֵר
שְנֵים שֶלִּי וְְזֶה אוֹמֵר שְנֵים שֶלִּי וְְהָתָם שְתֵּי כְרִיכוֹת נִינְהוּ וְַאֲפִילּוּ
הִפְקִידוֹ זֶה בִפְנֵי זֶה דֶבֶר הַנִּרְאֶה הוּא מִי מֵבִיא אֶחָד וּמִי מֵבִיא
שְנַיִם דְבִשְלָמָא גַּבֵי כְרִיכוֹת מָעוֹת הוֹאִיל דָאלוּ וְְאֵלּוּ צְרוּרִין הוּא
שׁוֹכֵחַ מִי הִפְקִיד אֶצְלוֹ צְרוֹר גָּדוֹל וּמִי צְרוֹר קָטָן הוֹאִיל וְהִפְקִידוֹ
אֶצְלוֹ יַחַד אֲבָל גַּבֵי טְלָאִים מִילְּתָא מוֹכַחַת טְפֵי׃ פְסֵידָא דְגָדוֹל.
שֶל כְלִי גָּדוֹל ששברוהו וּכְשֶיָּבאֹ אֵלִיָּהוּ וְְיאֹמַר שֶל מיּ הוּא נִמְצָא
מַפְסִיד בִּשְׁבִירָתוֹ׃ בְהָא קָאָמַר ר׳ יוֹסֵי. מִשּוּם פְסֵידָא דְגָדוֹל׃
שֶמָא
מוֹדֶה אֲנִי בְזֶה. אע״ג דְקָאָמַר מוֹדֶה אֲנִי לָאו מִשּוּם דְלֶיהֱוְֵי מִתַּלְמִידֵי
ב״ש דבפ״ק דִּיבָמוֹת ( דף טו.) בְצָרַת הַבַת סָבַר כב״ה
דְקָאָמַר תָּמֵיהַּ אֲנִי מָתַי תָּבאֹ צָרַת הַבַת לְיָדַי וְְאַשִּיאֶנָּה וְְהַיְינוּ כב״ה
אֶלָּא אַגַּב דְשָנָה לְעֵיל אֵלּוּ וְְאֵלּוּ מוֹדִים תְּנָא הָכָא מוֹדֶה אֲנִי׃
וּמִמַאי דר״ע הִיא. וא״ת וְְאֶלָּא
כְמַאן דְאִי כר״ט כ״ש
דלר״ע נוֹתֵן לְזֶה מָנֶה וּלְזֶה מָנֶה וי״ל
דְהָכִי פי׳ מִמַאי דר״ע הִיא וּמְדִינָא
דִלְמָא לָצֵאת יְדֵי שָמַיִם וּמְשַנֵּי מִדְקָאָמַר
מוֹדֶה ר״ט לְמַאן מוֹדֶה לָאו לר״ע
דְאָמַר מִדִינָא מְשַלֵּם לְכָל אֶחָד וְְאֶחָד
וְְאָמַר ר״ט מִדִינָא מַנִּיחַ בֵינֵיהֶם
וּמִסְתַּלֵּק אֲבָל לָצֵאת יְדֵי שָמַיִם מוֹדֵינָא
דִמְשַלֵּם לְכָל אֶחָד וְְאֶחָד וְְקָאָמַר הָא
אוֹקִימְנָא בְבָא לָצֵאת יְדֵי שָמַיִם וּמוֹדֶה
דְקָאָמַר ר״ט ה״פ כִי הֵיכִי דְאָמְרַתְּ
בְשֶמָא וְְשֶמָא מְשַלֵּם לְכָל אֶחָד וְְאֶחָד
לָצֵאת יְדֵי שָמַיִם הָכִי מוֹדִינָא לָךְ הָכָא׃
וּמִי אֲמַר רָבָא כָל בִשְתֵּי כְרִיכוֹת
ה״ל לְמֵידַק וְְהָא אָמַר רָבָא
כו׳. וא״ת וְְהָא מתני׳ אַיְירִי לָצֵאת
יְדֵי שָמַיִם וי״ל מדנקט במתני׳ דְאָתֵי
נַמִי כר״ע אָבִיו שֶל אֶחָד מִכֶם מַשְמַע
מִשּוּם דְהָוְֵי שֶמָא וְְשֶמָא אֵינוֹ חַיָּיב
אֶלָּא לָצֵאת יְדֵי שָמַיִם דַוְְקָא כדמשמע
לָשוֹן הוֹדָה הָא הִפְקִידוֹ הֵן עַצְמָן
דְּמִסְּתָמָא תַּבְעֵי לֵיהּ וְַהֲוְָה לֵיהּ בָרִי
וְְשֶמָא חַיָּיב אפי׳ מִדִינָא אע״ג דְלָא
עֲבַד אִיסּוּרָא כֵיוְָן דה״ל לְמֵידַק דְאִי
לַאו הָכִי אַמַאי נָקַט אָבִיו דְאִי לְאוֹרוּיֵי
דאפי׳ בְשֶמָא וְְשֶמָא חַיָּיב לָצֵאת יְדֵי
שָמַיִם זֶה אֵין נִרְאֶה שוּם חִידוּש לר״ע
וְְעוֹד דר״ע נַמִי אִית לי׳ בהגוזל קַמָא
(ב״ק דף קג׃ ושם ) בלקח מֵחֲמִשָּה בְנֵי
אָדָם שֶמְשַלֵּם לְכָל אֶחָד וְְאֶחָד ואע״ג
דְלָא עֲבַד אִיסּוּרָא וּמְדִינָא מְשַלֵּם
דלצאת יְדֵי שָמַיִם אֲפִילוּ ר״ט מוֹדֶה
שֶמְשַלֵּם לְכָל אֶחָד וְְאֶחָד אע״ג דְלָא
עֲבַד אִיסּוּרָא דְהָא מתני׳ אוֹקְמִינָן
נַמִי כר״ט וְְקָתָנֵי אָבִיו שֶל אֶחָד
מִכֶם הִפְקִיד לִי מָנֶה נוֹתֵן לְכָל אֶחָד
וּלְהָכִי פָרֵיךְ וְְהָאָמַר רָבָא הַכלֹ מוֹדִים
כו׳ דאפי׳ לר״ע מַנִּיחַ בֵינֵיהֶם אע״ג
דה״ל לְמֵידַק כְמוֹ שֶׁאֲפָרֵשׁ מִשּוּם
דְלָא עָבֵיד אִיסּוּרָא וה״ה דִבְלאֹ רָבָא
ה״מ לְמִיפְרַךְ מר״ע דְאָמַר גַּבֵי מִקָּח
אע״ג דְלָא עֲבַד אִיסּוּרָא מְשַלֵּם לְכָל
אֶחָד וְְאֶחָד וְְהָתָם אָמַר רָבָא דאפי׳
לר״ע מַנִּיחַ רוֹעֶה בֵינֵיהֶם וּמִסְתַּלֵּק
אֶלָּא דְנִיחָא לֵיהּ לְמִיפְרַךְ דְרָבָא אַדְרָבָא׃
וְְהָאָמַר רָבָא הַכלֹ מוֹדִים בִשְנַיִם שֶהִפְקִידוּ אֵצֶל רוֹעֶה. פרש״י
זֶה טָלֶה אֶחָד וְְזֶה שְנֵי טְלָאִים שֶמַנִּיחַ בֵינֵיהֶם וּמִסְתַּלֵּק
וְְהָתָם כִשְנֵי כְרִיכוֹת נִינְהוּ אפי׳ הִפְקִידוֹ זֶה בִפְנֵי זֶה דְדָבָר הַנִּרְאֶה
מִי הֵבִיא אֶחָד וּמִי הֵבִיא שְנַיִם אֲבָל בְמָעוֹת לאֹ הָיָה לוֹ לְהַבְחִין
בֵין צְרוֹר גָּדוֹל לִצְרוֹר קָטָן וְְקָשֶה דמתני׳ מִסְתָּמָא מַיְירֵי אֲפִילּוּ זֶה
הִפְקִיד מָאתַיִם בב׳ כִיסִין וְְזֶה מָנֶה בְכִיס אֶחָד וְְתוּ דִלְמָא מַיְירֵי
רָבָא בב׳ שֶהִפְקִידוּ שְנֵי טְלָאִים זֶה כָחוּש וְְזֶה שֶמֶן דְהָוְֵי כְמָעוֹת
דְלָא הֲוְָה לֵיהּ לְמֵידַק אִי נַמִי בִשְנַיִם שֶהִפְקִידוּ שְנֵי טְלָאִים וּמֵת
אֶחָד מֵהֶם וְְכָל אֶחָד אוֹמֵר שֶהַמֵת שֶל חֲבֵירוֹ דְכִי הַאי גַּוְְוְנָא מַיְירֵי
מַתְנִיתִין דְהָתָם בְפֶרֶק שֵנִי דִּבְכוֹרוֹת ( דף יז׃ ושם ) אֶלָּא יֵש לוֹמַר
דאפי׳ הִפְקִידוֹ טְלָאִים זֶה בִפְנֵי זֶה הֲוְָה לֵיהּ לְמֵידַק דְלאֹ שַיָּיךְ
לְמֵימַר אַתּוּן לאֹ קפדיתון מִשּוּם דְלָא יוּכְלוּ לְתַקֵּן דאפי׳ הִפְקִידוֹ
זֶה שֶלּאֹ בִפְנֵי זֶה יִרְאֶה חֲבֵירוֹ הַטְּלָאִים כשהולכים בְּמִרְעֶה וְְשוֹאֵל
שֶל מיּ הֵם אֲבָל בְמָעוֹת שֶהָיָה יָכוֹל לְהַפְקִיד שֶלּאֹ בְפָנַי חֲבֵירוֹ יָכוֹל
הַנִּפְקָד לוֹמַר אַתּוּן לאֹ קפדיתון כָל שֶכֵן דְלָא הֲוְָה לִי לְמֵידַק׃
שֶלּאֹ מִדַעְתּוֹ. לָאו דַוְְקָא שֶלּאֹ מִדַעְתּוֹ אֶלָּא כלּוּמר שֶלּאֹ
בראייתו שֶל רוֹעֶה דְהַשְתָּא לָא הֲוְָה לֵיהּ לְמֵידַק׃