בְמִלְוְֶה צָרִיךְ לְמַשְכוֹן קָמִיפְלְגֵי מָר סָבַר מִצְוְָה
קָא עָבִיד שֶהִלְוְָהוּ וְַהֲוְֵי שוֹמֵר שָכָר וּמַר סָבַר
לָאו מִצְוְָה קָא עָבִיד שֶלַּהֲנָאָתוֹ מִתְכַוֵּין וְַהֲוְֵי
שוֹמֵר חִנָּם׃ אַבָא שָאוּל אוֹמֵר מוּתָּר לְאָדָם
לְהַשְכִיר מַשְכוֹנוֹ שֶל עָנִי לִהְיוֹת פוֹחֵת
וְְהוֹלֵךְ׃ אָמַר רַב חָנָן בַר אַמִי אֲמַר שְמוּאֵל
הֲלָכָה כְאַבָא שָאוּל וְְאַף אַבָא שָאוּל לאֹ
אָמַר אֶלָּא בְמָרָא וּפַסָּל וְְקַרְדוֹם הוֹאִיל וְְנָפִיש
אַגְרַיְיהוּ וְְזוּטָר פְחָתַיְיהוּ׃ מתני׳ הַמַעֲבִיר
חָבִית מִמָקוֹם לְמָקוֹם וְְשָבְרָהּ בֵין ש״ח בֵין
שוֹמֵר שָכָר יִשָּבַע רַבִי אֱלִיעֶזֶר אוֹמֵר זֶה וְְזֶה
יִשָּבַע וְְתָמֵיהַּ אֲנִי אִם יְכוֹלִין זֶה וְְזֶה לִישָּבַע׃
גמ׳ תָּנוּ רַבָנָן הַמַעֲבִיר חָבִית לַחֲבֵירוֹ מִמָקוֹם
לְמָקוֹם וְְשָבְרָהּ בֵין שוֹמֵר חִנָּם בֵין שוֹמֵר
שָכָר יִשָּבַע דִבְרֵי ר׳ מֵאִיר רַבִי יְהוּדָה אוֹמֵר
שוֹמֵר חִנָּם יִשָּבַע נוֹשֵא שָכָר יְשַלֵּם׃ רַבִי
אֱלִיעֶזֶר אוֹמֵר זֶה וְְזֶה יִשָּבַע וְְתָמֵיהַּ אֲנִי אִם
יְכוֹלִין זֶה וְְזֶה לִישָּבַע׃ לְמֵימְרָא דְסָבַר ר׳ מֵאִיר נִתְקַל לַאו פוֹשֵעַ הוּא
וְְהָתַנְיָא נִשְבְרָה כַדוֹ וְְלאֹ סִילְּקוֹ נָפְלָה גְּמַלּוֹ וְְלאֹ הֱֶעמִידָהּ רַבִי מֵאִיר מְחַיֵּיב
בְהֶזֵּיקָן וְַחֲכָמִים אוֹמְרִים פָטוּר מִדִינֵי אָדָם וְְחַיָּיב בְדִינֵי שָמַיִם וְְקַיְימָא לָן
דִבְנִתְקַל פוֹשֵעַ פְלִיגֵי אֲמַר ר׳ אֶלְעָזָר תַּבְרָה מִי שֶשָּנָה זוֹ לאֹ שָנָה זוּ וְְאָתָא
ר׳ יְהוּדָה לְמֵימַר שוֹמֵר חִנָּם יִשָּבַע נוֹשֵא שָכָר יְשַלֵּם הַאי כִי דִינֵיהּ וְְהַאי כִי
דִינֵיהּ וְְאָתָא רַבִי אֱלִיעֶזֶר לְמֵימַר אֵין גְּמָרָא כר׳ מֵאִיר וּמִיהוּ תָּמֵיהַּ אֲנִי אִם
יְכוֹלִין זֶה וְְזֶה לִישָּבַע בִשְלָמָא שוֹמֵר חִנָּם מִשְתַּבַע דְלאֹ פָשַע בָהּ אֶלָּא שוֹמֵר
שָכָר אַמַאי מִשְתַּבַע כִי לאֹ פָשַע נַמִי שַלּוּמֵי בָעֵי וְַאֲפִילּוּ שוֹמֵר חִנָּם
נַמִי הָתֵּינַח בִמְקוֹם מִדְרוֹן שֶלּאֹ בִמְקוֹם מִדְרוֹן מִי מָצֵי מִשְתַּבַע דְלאֹ פָשַע
בְמַלְוְֶה צָרִיךְ לְמַשְכוֹן. לְהִשְתַּמֵש בוֹ וְְלִפְסוֹק עָלָיו לִהְיוֹת פוֹחֵת מִן
הַחוֹב וְְהוֹלֵךְ קָמִיפְלְגֵי וְְרַבִי עֲקִיבָא סָבַר אפי׳ הָכִי אִיכָא מִצְוְָה׃
מָרָא. פושיי״ר׃ פָסַל. דולייר״ה׃ קַרְדוֹם. כישנוא״ה׃ מתני׳
יִשָּבַע. שֶלּאֹ פָשַע וְְיִפָטֵר וּבַגְּמָרָא מְפָרֵש טַעֲמָא אַמַאי פָטוּר שוֹמֵר
שָכָר בִשְבוּעָה הָא בְלָאו פְשִיעָה נַמִי
חַיָּיב שֶאֵין זֶה אוֹנֶס אֶלָּא כגניבה וְַאֲבֵידָה
שֶהֵן קְרוֹבִין לְאוֹנֶס וּפְשִיעָה׃ ר׳
אֱלִיעֶזֶר אוֹמֵר זֶה וְְזֶה יִשָּבַע וְְתָמֵיהַּ
אֲנִי וכו׳. כלּוּמר אַף אֲנִי שָמַעְתִּי
מֵרַבוֹתַי כְרַבִי מֵאִיר אֲבָל תָּמֵיהַּ אֲנִי
עַל זֶה וע״ז הֵיאַךְ נִפְטָרִין בִשְבוּעָה
וּבַגְּמָרָא מְפָרֵש תְּמִיהָה׃ גמ׳ נִתְקַל
לַאו פוֹשֵעַ הוּא. דְקָאָמַר יִשָּבַע שֶלּאֹ
פָשַע פְשִיעָה אַחֶרֶת דְהָא וְַדַאי בְצִיר
מנתקל לאֹ הָוְֵי וְְעוֹד דְהָא פוֹטֵר
לְנוֹשֵא שָכָר אַלְמָא אוֹנֶס חֲשִיב לֵיהּ׃
וְְקַיְימָא לָן. בְבָבָא קַמָא בהמניח
אֶת הַכַד ( דף כט.)׃ הַאי כְדִינֵיהּ.
דְוְַדַאי נִתְקַל לַאו פוֹשֵעַ הוּא וְְנוֹשֵא
שָכָר יְשַלֵּם דְאִי נַמִי לָא הָוְֵי פוֹשֵעַ
דִינֵיהּ לְשַלֵּם׃ הָתֵּינַח בִמְקוֹם מִדְרוֹן.
דְאִיכָא לְמֵימַר קָרוֹב לְאוֹנֶס הוּא׃ שֶלּאֹ
בִמְקוֹם מִדְרוֹן. וְַדַאי פוֹשֵעַ הוּא׃
מתני׳
בְמַלְוְֶה צָרִיךְ לְמַשְכוֹן. פי׳ בְּקוּנְטְרֵס לְהִשְתַּמֵש וְְאֵין לְהַקְשוֹת
לפירושו דאמאי קָאָמַר לְעֵיל ( דף פא׃) מַתְנִיתִין
דְלָא כְרַבִי אֱלִיעֶזֶר נוֹקֵי מַתְנִיתִין בָאִין צָרִיךְ לְמַשְכוֹן דסוגיא
דשמעתין דִּלְעֵיל אָתְיָא אַלִּיבָא דְרַבָה דְקַיְימָא לָן כַוָּוְתֵיהּ אִי נַמִי
אִי מתני׳ אַיְירִי בָאִין צָרִיךְ לאֹ הֲוְָה
פָלֵיג רַבִי יְהוּדָה ור״ח פֵירַש צָרִיךְ
לְמַשְכוֹן הַיְינוּ שֶאֵינוֹ רוֹצֶה לְהַלְוְוֹת לוֹ
בְלאֹ מַשְכוֹן ולפירושו א״ש דְלאֹ מָצֵי
לְאוֹקְמֵי מתני׳ בָאִין צָרִיךְ אֲבָל אֵין
נִרְאֶה פֵּירוּשׁוֹ דְּלִישָׁנָא דִצְרִיךְ לְמַשְכוֹן
לָא מַשְמַע הָכִי וְְעוֹד דאע״ג דְאֵין
רוֹצֶה לְהַלְוְוֹת אֶלָּא עַל הַמַשְכוֹן מִצְוְָה
קָעָבֵיד שֶׁבְּלֹא מַשְכוֹן אֵין לוֹ לְהַלְוְוֹת
כֵיוְָן שִירָא לְהַפְסִיד וְְאֶפְשָר בְמַשְכוֹן׃
(לעיל ) אֵימוּר דְאָמַר ר׳ יִצְחָק
שֶלּאֹ בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ. פי׳ בְּקוּנְטְרֵס
דְשֶלּאֹ בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ קָנֵי לֵיהּ להתחייב
אַף בְאוֹנְסִין ולפירושו הָא דַאֲמַר
בפ״ק דפסחים (דף ה׃) דְחַיָּיב לְבַעֵר
פִקְדוֹנוֹת שֶל כוּתִים כשקבל עָלָיו
יִשְרָאֵל אַחֲרָיוּת הַיְינוּ דַוְְקָא כשקבל
עָלָיו אַחֲרָיוּת דאונסין. דְהָא מַלְוְֶה
עַל הַמַשְכוֹן שֶל חָמֵץ בִשְעַת הַלְוְָאָה
אע״ג דְאַחֲרָיוּת הַמַשְכוֹן עָלָיו מִגְּנֵיבָה
וְַאֲבֵידָה מִדִשְמוּאֵל ואפי׳ בִדְלָא פָרֵיש
כדפ״ל דָמָהּ שֶכְנֶגֶד הַמַשְכוֹן כִּמְפוֹרָשׁ
דָמֵי אפ״ה אֵין חַיָּיב לְבָעֵר אִם לאֹ
מִטַּעַם דְקָנֵי לֵיהּ לְגַמְרֵי שֶלּאֹ בִשְעַת
הַלְוְָאָתוֹ כִדְרַבִי יִצְחָק וּמִיהוּ נִרְאֶה
דְשֶלּאֹ בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ לאֹ קָנֵי להתחייב
בְאוֹנְסִין אֶלָּא דְהָוְֵי שוֹמֵר שָכָר דְהָא
מִדָמָהּ מַתְנִיתִין דְקָתָּנֵי שוֹמֵר שָכָר
לִדְרַבִי יִצְחָק וְְכֵן פי׳ בְהֶדְיָא בה״ג
שֶׁהֵבֵאתִי לְעֵיל וְְכֵן פֵירַש בַשְּעָרִים דְרַב
הַאי גְּאוֹן בְשַעַר מ״ב וְְצָרִיךְ לְפָרֵש
מֵאֵיזֶה טַעַם יִהְיֶה שוֹמֵר שָכָר דְאִי חָשֵיב קִנְיָן גָּמוּר אֲפִילּוּ בְאוֹנְסִין יִתְחַיֵּיב וְְאִי לאֹ חֲשִיב קִנְיָן גָּמוּר לָא יִהְיֶה אֲפִילּוּ שוֹמֵר שָכָר וי״ל
דִבְהַהִיא הֲנָאָה שֶיָּכוֹל לְקַדֵש בוֹ אֶת הָאִשָּה כדאמרי׳ בפ״ק דְקִדוּשִין ( דף ח׃ ושם ) דְקִדְשָהּ בְמַשְכוֹן דַאֲחֵרִים מְקוּדֶשֶת וְלִקְנוֹת בוֹ עֲבָדִים
וְְקַרְקָעוֹת הֲוְֵי עֲלֵיהּ שוֹמֵר שָכָר וּלּפיּ זּהּ הָא דַאֲמַר קָדְשָה בְמַשְכוֹן מְקוּדֶשֶת הַיְינוּ דַוְְקָא בְמַשְכוֹן שֶמִשְכְנוֹ שֶלּאֹ בִשְעַת הַלְוְָאָתוֹ וא״ת וְְלָמָה
יֵחָשֵב שוֹמֵר שָכָר בִשְבִיל כָךְ וְַהֲלאֹ כָךְ הָיָה יָכוֹל לַקּדֶֹש בִּמְעוֹתָיו וי״ל דְכֵיוְָן דְּעַכְשָׁיו שֶנּוֹטֵל מַשְכוֹן אֵין מָעוֹתָיו בְיָדוֹ חָשֵיב שוֹמֵר שָכָר לְפִי
שֶיָּכוֹל לַעֲשוֹת בוֹ קִדוּשִין אוֹ קִנְיָן וְְעוֹד דַחֲלִיפִין יָכוֹל לַעֲשוֹת בְמַשְכוֹן מַה שֶלאֹ הָיָה יָכוֹל לַעֲשוֹת בְמָעוֹת דְאֵין מַטְבֵעַ נַעֲשָה חֲלִיפִין וְְקָשֶה
דִּבְפֶרֶק כָל שָעָה ( פסחים דף לא׃ ושם ) פְלִיגִי רַבָנַן אר״מ דְאָמַר יִשְרָאֵל שֶהִלְוְָה לְכוּתִי עַל חֲמֵצוֹ עוֹבֵר עָלָיו וּמְפָרֵש הָתָם דִפְלִיגִי בִדְרַבִי יִצְחָק
דְרַבָנַן לֵית לְהוּ דר׳ יִצְחָק א״נ כ״ע אִית לְהוּ דְרַבִי יִצְחָק וְְטַעֲמָא דְרַבָנָן דְאָמְרִי אֵינוֹ עוֹבֵר מִשּוּם דְסָבְרִי דְיִשְרָאֵל מִכּוּתִי לאֹ קָנֵי וְְהָשְתָּא
לְרַבָנַן אַמַאי אֵינוֹ עוֹבֵר וְְהָא קי״ל כִשְמוּאֵל וְַהֲוְֵי שוֹמֵר שָכָר אפי׳ בִדְלָא פָרֵיש כדפרישית דְהָא מִשּוּם דר׳ יִצְחָק לָא הָוְֵי אֶלָּא ש״ש ואפ״ה
מִיקְרֵי חֲמֵצוֹ וי״ל דְמִשּוּם חִיּוּב דְשוֹמֵר שָכָר לאֹ מִיקְרִי חֲמֵצוֹ אִי לַאו מִשּוּם דְאָמַר הַכָתוּב דְקָנֵי לֵיהּ וְַהֲוְֵי שֶלּוֹ כדר׳ יצחק׳׃
וְְסָבַר רַבִי מֵאִיר כו׳. אֲבָל דר׳ יְהוּדָה אדר׳ יְהוּדָה לָא קַשְיָא ואע״ג דְּחֲכָמִים דְפָטְרִי בנשברה כַדוֹ וְְלאֹ סִילְּקָהּ הָוְוּ ר׳ יְהוּדָה כִּדְמוּכָח
בהמניח ( ב״ק דף כח׃ ושם ד״ה אמר ) דְסָבַר רַבִי יְהוּדָה נִתְקַל לַאו פוֹשֵעַ הוּא וְְכֵיוְָן דְלָא הָוְֵי פוֹשֵעַ אע״ג דְלָא הָוְֵי אָנוּס
גָּמוּר פָטוּר בנשברה כַדוֹ וְְלאֹ סִילְּקָהּ דְלָא חָשֵיב בוֹר אֶלָּא שֶנַּעֲשָה בִפְשִיעָה אֲבָל בְּשֶׁנַּעֲשָׂה בְאוֹנֶס דכעין גְּנֵיבָה וְַאֲבֵידָה כְמוֹ רוּחַ שֶאֵינָהּ
מְצוּיָה פָטוּר כִדְקָתָּנֵי בסֵיפָא דְבָרַיְיתָא דְנִשְבְרָה כַדוֹ וּמוֹדֶה רַבִי מֵאִיר לַחֲכָמִים בְמַעֲלֶה קַנְקַנִּין עַל הַגַּג לְנַגְּבָן וְְנָפְלוּ בְרוּחַ שֶאֵינָהּ מְצוּיָה
וְְהִזִּיקוּ שֶהוּא פָטוּר וא״ת כִי נַמִי סָבַר רַבִי מֵאִיר דְנִתְקַל לַאו פוֹשֵעַ הוּא אֶלָּא אָנוּס אַמַאי פָטוּר וְְהָא אָדָם הַמַזִּיק מְרַבִינַן ( ב״ק דף
כו׃) מפצע תַּחַת פָצַע לְחַיֵּיב עַל אוֹנֶס כְרָצוֹן וי״ל דְלָאו בְכָל אוֹנֶס חַיָּיב אָדָם הַמַזִּיק אֶלָּא בְאוֹנֶס דכעין גְּנֵיבָה וְַאֲבֵידָה כְמוֹ רוּחַ שֶאֵינָהּ
מְצוּיָה דְאָמְרִינַן סוֹף פֶרֶק שֵנִי דב״ק ( דף כז.) דִנְפַל בְרוּחַ שֶאֵינָהּ מְצוּיָה מִן הַגַּג חַיָּיב נֶזֶק וְְרוּחַ שֶאֵינָהּ מְצוּיָה הָוְֵי כְעֵין אֲבֵידָה כִדְאָמְרִינַן
סוֹף פֶרֶק ד׳ וה׳ ( שם ד׳ מה.) וְְכוּלָּן חַיָּיבִים לְהַחֲזִיר דְמֵי הַשּוֹר לִבְעָלָיו חוּץ מש״ח וּמוֹקֵי לָהּ הָתָם דְנַטְרֵיהּ שְמִירָה פְחוּתָה וְְלאֹ נַטְרֵיהּ שְמִירָה
מְעוּלָּה ש״ח כָלְתָה שְמִירָתוֹ כו׳ וּשְׁמִירָה פְחוּתָה הַיְינוּ דֶלֶת שֶיְּכוֹלָה לַעֲמוֹד בְרוּחַ מְצוּיָה וְְאֵינָהּ יְכוֹלָה לַעֲמוֹד בְרוּחַ שֶאֵינָהּ מְצוּיָה כדמשמע
בְרֵיש הַכוֹנֵס ( שם דף נה׃) וְְהָוְֵי כְעֵין גְּנֵיבָה וְַאֲבֵידָה דש״ח פָטוּר וש״ש חַיָּיב אֲבָל בְאוֹנֶס גָּמוּר פָטוּר אָדָם הַמַזִּיק כדמשמע בִּירוּשַׁלְמִי דְאִם
הָיָה יָשֵן וּבָא חֲבֵירוֹ וְְיָשֵן אֶצְלוֹ וְְהִזִּיקוּ זֶה אֶת זֶה הָרִאשוֹן פָטוּר וְְהַשֵּנִי חַיָּיב ובהגוזל בַתְרָא ( שם דף קיב.) טְבָחוּהָ וְַאֲכָלוּהָ מְשַלְּמִין דְמֵי
בָשָר בְזוֹל דְכֵיוְָן שֶלאֹ הָיָה לָהֶם לֵידַע שֶהִיא שְאוּלָה אֵין מִשְּלָמִים מַה שֶהִזִּיקוּ אֶלָּא מהּ שֶנֶּהֱנוּ וּבְרֵיש הַמַנִּיחַ ( שם דף כז׃ ושם ד״ה
ושמואל ) לְפִי שֶאֵין דַרְכָן שֶל בְנֵי אָדָם לְהִתְבוֹנֵן בַדְרָכִים וּשְאָר שִינּוּיֵי דְהָתָם דְפָטַר לֵיהּ לְפִי שֶלּאֹ הָיָה לוֹ לֵידַע וְְכֵן בְמַתְנִיתִין דְהָתָם
(דף לב.) הָיָה בַעַל חָבִית רִאשוֹן כו׳ וְְאִם עָמַד בַעַל חָבִית פָטוּר בַעַל קוֹרָה וְְהִרְבָה כַיּוֹצֵא בְאֵלּוּ וא״ת וְְרַבִי יְהוּדָה דְאָמַר נִתְקַל לַאו
אָנוּס הוּא וּמִחַיַּיב שוֹמֵר שָכָר אַמַאי פָטוּר מַעֲבִיר בְחִנָּם וְַהֲלאֹ הוּא אָדָם הַמַזִּיק וי״ל דְנִתְקַל הָוְֵי לְרַבִי יְהוּדָה כְעֵין גְּנֵיבָה דְהָוְֵי קָרוֹב
לְאוֹנֶס וּלְכָךְ פָטוּר אָדָם הַמַזִּיק וְְלאֹ מִחַיֵּיב אַדַם הַמַזִּיק אֶלָּא בְדָבָר שֶהוּא כְעֵין אֲבֵידָה דְהָוְֵי קָרוֹב לִפְשִיעָה כִדְאָמַר בהשואל ( לקמן דף
צד׃) דַאֲבֵידָה קְרוֹבָה לִפְשִיעָה וּגְנֵיבָה קְרוֹבָה לְאוֹנֶס וְְרוּחַ שֶאֵינָהּ מְצוּיָה חֲשוּבָה כְעֵין אֲבֵידָה וּלְהָכִי חַיָּיב בָהּ אָדָם הַמַזִּיק וְְכֵן מַשְמַע בהגוזל
קַמָא ( ב״ק דף צט׃ ושם ד״ה אימא ) דְפָרֵיךְ לְמַאן דְפָטַר טַבָח אוּמָן שֶקִּלְקֵל הֵיכָא דְעָבֵיד בְחִנָּם מבריּיּתּא דְקָתָנֵי בְהֵמָה לְטַבָח וְְנִיבְלָהּ
חַיָּיב מִפְנֵי שֶהוּא כְנוֹשֵא שָכָר הָשְתָּא מֶה הָיָה סברתו שֶל מִקְשָה שֶהוּא כְנוֹשֵא שָכָר אע״פ שֶעוֹשֶה בְחִנָּם אִי סָבַר דַחֲשִיב פוֹשֵעַ אַמַאי
תּוֹלָה אוֹתוֹ בְנוֹשֵא שָכָר הָיָה לוֹ לוֹמַר מִפְנֵי שֶהוּא פוֹשֵעַ וְְאִי סָבַר שֶדוֹמֶה לגניבה וְַאֲבֵידָה אעפ״כ חַיָּיב כַדִין אָדָם הַמַזִּיק אִם כֵן
מָה מְתָרֵץ אֵימָא מִפְנֵי שֶהוּא נוֹשֵא שָכָר וְְאִי דוֹמֶה לגניבה וְַאֲבֵידָה בְלאֹ שָכָר נַמִי לִיחַיֵּיב כַדִין אָדָם הַמַזִּיק וְְאִי הַמְתָרֵץ מִדָמָהּ לָהּ
לְאוֹנֶס גָּמוּר א״כ נוֹשֵא שָכָר נַמִי לִיפַטֵר אֶלָּא וְַדַאי אָדָם הַמַזִּיק חַיָּיב בכעין אֲבֵידָה וּפָטוּר בכעין גְּנֵיבָה וְַהֲוְָה מְדַמֵי לֵיהּ הַמַקְשָה קִלְקוּל
שְחִיטָה דְאוּמָן לכעין אֲבֵידָה וּמְשַנֵּי אֵימָא מִפְנֵי שֶהוּא נוֹשֵא שָכָר אֲבָל בְחִנָּם פָטוּר דְהָוְֵי כְעֵין גְּנֵיבָה׃
מַאי מִשְתַּבַע. מֵעִיקָּרָא הֲוְָה אָתֵי לֵיהּ שַפִיר שֶנִּשְבַע שֶלּאֹ שִינָּה מִן הַמִנְהָג אֲבָל הָשְתָּא דתרצת דְכִי נַמִי לָא שִינָּה דַהֲוְֵי פוֹשֵעַ וְַאֲפִילּוּ
הָכֵי פָטוּר מִשּוּם תַּקָּנַת חֲכָמִים אִם כֵן אֲפִילּוּ שִינָּה מִמִּנְהָגוֹ נַמִי פָטוּר מִכחַֹ אוֹתָהּ תַּקָּנָה דָמָהּ לִי פְשִיעָה רַבָה וּמַה לִּי פְשִיעָה
זוּטָא וּמְשַנֵּי שְבוּעָה שֶלּאֹ בְכַוָּוְנָה שְבַרְתִּיהָ׃