וּשְנֵיהֶם
הַשּוּתְּפִין שֶנָּדְרוּ הֲנָאָה זֶה מִזֶּה אֲסוּרִין
לִיכָנֵס לֶחָצֵר ר״א בֶן יַעֲקבֹ אוֹמֵר
זֶה נִכְנָס לְתוֹךְ שֶלּוֹ וְְזֶה נִכְנָס לְתוֹךְ שֶלּוֹ
מתני׳ הַשּוּתְּפִין
שֶנָּדְרוּ הֲנָאָה זֶה מִזֶּה. מְפָרֵש בגמ׳ אִי
בְנָדְרוּ אִי בְהִדִירוּ מַיְירֵי׃ אֲסוּרִים לִיכָנֵס
לֶחָצֵר. בְחָצֵר שֶל שְנֵיהֶן דְכָל חַד אָסוּר
בדריסת הָרֶגֶל שֶל חֲבֵירוֹ וְְקָא סָבַר אֵין בְרֵירָה דְאֵימוּר הַאי לְחַלֵּק חֲבֵירוֹ עַיֵּיל
וְְהַאי לְחַלֵּק חֲבֵירוֹ עָיֵיל׃ ר״א בֶן יַעֲקבֹ אוֹמֵר זֶה נִכְנָס כו׳. דְקָסָבַר יֵש בְרֵירָה׃
המיעוט
מתני׳ הַשּוּתְּפִין שֶנָּדְרוּ הֲנָאָה זֶה מִזֶּה אֲסוּרִים לִיכָנֵס לֶחָצֵר. דְקָסָבַר הַאי תַּנָּא וְִיתּוּר אָסוּר בְמוּדַר הֲנָאָה׃ רַבִי אֱלִיעֶזֶר בֶן יַעֲקבֹ אוֹמֵר זֶה נִכְנָס
לְתוֹךְ שֶלּוֹ וְְזֶה נִכְנָס לְתוֹךְ שֶלּוֹ. אוֹקִימְנָא בִגְמָרָא בֶחָצֵר שֶאֵין בָהּ דִין חֲלוּקָה אֲבָל בְחָצֵר שֶיֵּש בָהּ דִין חֲלוּקָה דִבְרֵי הַכלֹ
אָסוּר וּבְפֶרֶק שוֹר שֶנָּגַח אֶת הַפָרָה ( ב״ק דף נא׃) אוֹקִימְנָא פְלוּגְתַּיְיהוּ בְיֵש בְרֵירָה אוֹ אֵין בְרֵירָה דר״א סָבַר יֵש בְרֵירָה וְְהַאי לִדְנַפְשֵיהּ
קָא עַיֵּיל וְְהַאי לִדְנַפְשֵיהּ קָא עַיֵּיל וְְרַבָנָן סָבְרִי אֵין בְרֵירָה וּתְמֵהַנִי נְהִי דְקָא סָבְרִי רַבָנַן אֵין בְרֵירָה אַמַאי אֲסוּרִין לִיכָנֵס לֶחָצֵר דְהָא כֵיוְָן
דְחָצֵר שֶאֵין בָהּ דִין חֲלוּקָה הִיא וְְאֵין
שוּתָּף יָכוֹל לָכוֹף אֶת חֲבֵירוֹ לַחֲלוֹק וְְלאֹ
לְעַכֵב עָלָיו שֶלּאֹ לִיכָנֵס לֶחָצֵר הֵיאַךְ
הוּא יָכוֹל לְאָסְרָהּ עָלָיו הָא אֵין אָדָם
אוֹסֵר דָבָר שֶאֵינוֹ שֶלּוֹ וְַאֲפִילּוּ נִדְרוֹ ג״כ
הֵן עַצְמָן לְמָה הֵן אֲסוּרִים הֲרֵי כְּשֶׁכָּל
אֶחָד נִכְנַס לַחֲצַר מִשֶּלּוֹ הוּא נֶהֱנָה וְְלאֹ מִשֶּל חֲבֵירוֹ כֵיוְָן שֶאֵין הַלָּה
יָכוֹל לְעַכֵב עָלָיו ונ״ל דְהַיְינוּ טַעֲמַיְיהוּ דְרַבָנַן מִשּוּם דְכֵיוְָן דְאִי אֶפְשָר
לוֹמַר דְכָל חַד קָנֵי לְכוּלֵּיהּ חָצֵר קִנְיָן הַגּוּף לְעוֹלָם דְאִי [ דְמָר לָאו דְמָר
] וא״א לוֹמַר ג״כ דִּבְשָׁעָה שֶׁמִּשְׁתַּמֵּשׁ בוֹ אִיגְלֵי מִילְּתָא לְמַפְרֵעַ דְבִשְעַת קָנְיָהּ קָנָה לָהּ לְהַהִיא שַעְתָּא קִנְיָן הַגּוּף דְאֵין בְרֵירָה אֶלָא כָל חַד מֵהָנָךְ
שוּתָּפִין יֵש לוֹ לָעוֹלָם בֶחָצֵר זֶה קִנְיָן הַגּוּף דְהַיְינוּ חֶלְקוֹ וְקִנְיַן שִעְבוּד בְחֶלְקוֹ שֶל חֲבֵירוֹ שֶאֵין הַלָּה יָכוֹל לְעַכֵב עָלָיו מִן הַדִין אע״ג דְלָא קְנִי
לֵיהּ גּוּפָא הִלְכָךְ קָסָבְרִי רַבָנַן דְאוֹתוֹ קִנְיָן שִעְבוּד שֶיֵּש לוֹ עַל חֶלְקוֹ שֶל חֲבֵירוֹ קוֹנָמוֹת מַפְקִיעִין אוֹתוֹ ומש״ה אָסוּר דקונמות מַפְקִיעִין
מִידֵי שִעְבוּד כִדְאִיתָא בְסוֹף מכילתין וְְרַבִי אֱלִיעֶזֶר בֶן יַעֲקבֹ פָלֵיג עֲלַיְיהוּ מִשּוּם דִסְבִירָא לֵיהּ דְיֵש בְרֵירָה ומש״ה אָמְרִינַן דְכָל שָעָה וְְשָעָה
שֶנִּכְנַס לֶחָצֵר בִדְנַפְשֵיהּ קָא עַיֵּיל וְְגוּף הֶחָצֵר קְנוּיָה לוֹ לְגַמְרֵי לְאוֹתוֹ תַּשְמִיש שֶאֵינוֹ מִשְתַּמֵש בָהּ מְקַנִּין שִעְבוּד אֶלָּא מְקַנִּין הַגּוּף שֶכָל שָאנֵי יָכוֹל
לוֹמַר שֶיֵּש לְכָל אֶחָד קִנְיָן הַגּוּף אֵין רָאוּי לוֹמַר שֶיְּהֵא קִנְיָן שִעְבוּד שֶאֵין נִקְרָא קִנְיָן שִעְבוּד מַה שֶּהוּא עוֹמֵד כֵן לְעוֹלָם בְעַל כָרְחוֹ שֶל כָל אֶחָד
מֵהֶם וְְרַבָנַן נַמִי לָא דַיָּינֵי לֵיהּ כְקִנְיַן שִעְבוּד אֶלָּא מִפְנֵי שֶאִי אֶפְשָר לָהֶם לְדוּנוֹ כְקִנְיַן הַגּוּף דְאֵין בְרֵירָה וּבְסָמוּךְ תִּרְאֶה עוֹד דַעְתִּי בִּבְרִירָה
זוֹ וּמִכָאן נִרְאָה לִי רְאָיָה ברוּרהּ דְמַשְכִיר יָכוֹל לֶאֱסוֹר בֵיתוֹ עַל הַשּוֹכֵר אע״פ שֶנֶּחְלְקוּ בָזֶה הָרִאשוֹנִים וּכמוּ שנכתוב לְפָנֵינוּ בְּסִיַּיעְתָּא דִשְמַיָּא
אע״ג דְמַשְכִיר מִדִינָא לָא מָצֵי לעכובי לְאִידָךְ אפי׳ הָכִי מָצֵי אָסַר לֵיהּ בקונם מִשּוּם דקונמות מַפְקִיעִין מִידֵי שִעְבוּד וּמַשְכִיר נַמִי בקונם
מַפְקִיעַ מִידֵי שִעְבוּד הַשּוֹכֵר אפי׳ הֵיכָא שֶהִקְדִים הַשּוֹכֵר דָמֵי שְׂכִירוּתוֹ לַמַשְכִיר אע״פ שֶיֵּש שֶאֵין סוֹבְרִין כֵן כְמוֹ שנכתוב לְפָנֵינוּ בְּסִיַּיעְתָּא
דִשְמַיָּא דְהָא הָכָא אֵין שוּתָּף צָרִיךְ לִיתֵּן דָמִים לַחֲבֵירוֹ וְַאֲפִילּוּ הָכֵי מָצֵי אָסַר לֵיהּ אִידָךְ לְרַבָנַן מִטַּעֲמָא דכתיבנא דְהָא בְהִדִירוּ זֶה אֶת זֶה
בָעֲיָא וְְלָא אִיפְשֵיטָא הִיא בִגְמָרָא כֵן נִרְאָה לִי ולפנינו נאריך בְדִין זֶה בְּסִיַּיעְתָּא דִשְמַיָּא׃ וְְאִיכָא דמקשו כֵיוְָן דפלוגתייהו דְרַבִי אֱלִיעֶזֶר וְְרַבָנַן
בְיֵש בְרֵירָה וְְאֵין בְרֵירָה הִיא דְהָכִי אוֹקְמָא רָבִינָא בְפֶרֶק שוֹר שֶנָּגַח אֶת הַפָרָה ( שם דף נא׃) הֵיכִי פָסְקִינַן בִגְמָרָא כר׳ אֱלִיעֶזֶר בֶן יַעֲקבֹ
דִסְבִירָא לֵיהּ דְיֵש בְרֵירָה וְְהָא בְפֶרֶק מַשִּילִין ( ביצה דף לח.) אַסִיקְנָא דְכִי לֵית לֵיהּ לְרַבִי אוֹשַעֲיָא בְרֵירָה בִדְאוֹרַיְיתָא אֲבָל בִדְרַבָנַן אִית לֵיהּ ואפסיקא
הִלְכְתָא כר׳ אוֹשַעֲיָא אַלְמָא בִדְאוֹרַיְיתָא אֵין בְרֵירָה וְְקַשְיָא הִלְכְתָא אַהִלְכְתָא תירץ ר״ת ז״ל דְהָכָא הֲלָכָה כר׳ אֱלִיעֶזֶר וְְלאֹ מִטַּעֲמֵיהּ קָאָמְרִינַן
דְאִיהוּ סָבַר דְיֵש בְרֵירָה וויתור אָסוּר בְמוּדַר הֲנָאָה וְַאֲנַן סְבִירָא לָן דְאֵין בְרֵירָה אֲבָל וְִיתּוּר סְבִירָא לָן דְמוּתָּר בְמוּדַר הֲנָאָה הִלְכָךְ לָאו בֶחָצֵר
שֶאֵין בָהּ דִין חֲלוּקָה בִלְבַד אַיְירִי אֶלָּא אפי׳ יֵש בָהּ דִין חֲלוּקָה נַמִי שָרֵי וּלְפִי פי׳ זֶה אִם נִדְרוֹ הֲנָאָה בְפֵירוּש אפי׳ מדריסת הָרֶגֶל אֲסוּרִין לִיכָנֵס
לֶחָצֵר וְרַבֵּינוּ יִצְחָק ז״ל לאֹ נִרְאָה לוֹ דְבָרָיו דְלָא מִסְתַּבְרָא לִדָחוֹת כַמָה סתמות שֶׁנִּסְתְּמוּ במכילתין כְמַאן דַאֲמַר וְִיתּוּר אָסוּר בְמוּדַר הֲנָאָה וְְכוּלָּהּ
פִירְקִין דִּלְעֵיל כְוְָוְתֵיהּ אָזֵיל לְפִיכָךְ תירץ הוּא ז״ל דְוְַדַאי קי״ל כְמַאן דַאֲמַר אפי׳ בִדְאוֹרַיְיתָא יֵש בְרֵירָה מֵהָא דשמעתין וְְהָא דאפסיקא הִלְכְתָא
כר׳ אוֹשַעֲיָא בְפֶרֶק מַשִּילִין מִמַאי דַאֲמַר דבדרבנן יֵש בְרֵירָה בִלְחוּד הוּא דאפסיקא הִלְכְתָא מִשּוּם דְאִיהִי הִיא עִיקָּר פְלוּגְתַּיְיהוּ הָתָם וּרְאָיָה
לַדָבָר מִדִתְנַן בִתְמוּרָה בפ׳ כָל הַפְסוּלִין גַּבֵי מְחִיר כֶלֶב וְְכֵן שְנֵי שוּתְּפִין אֶחָד נָטַל עֲשָרָה טְלָאִים וְְאֶחָד נָטַל תִּשְעָה טְלָאִים וְְכָלֵב א׳ שֶעִם
הַכֶלֶב כוּלָּן מוּתָּרִין שֶכְנֶגֶד הַכֶלֶב כוּלָּן אֲסוּרִין ואקשינן עֲלָהּ בִגְמָרָא וְְנִשְקוֹל חַד כְנֶגֶד כֶלֶב ולשתרו אִינָּךְ אַלְמָא אפי׳ בדאוריי׳ יֵש בְרֵירָה
וְְלָא מְחַוַּוְר דְוְַדַאי בִדְאוֹרַיְיתָא אֵין בְרֵירָה דְהָא קי״ל כִשְמוּאֵל דְאָמַר ( ב״ק ט.) הָאַחִין שֶחָלְקוּ לָקוֹחוֹת הֵן וּמַחֲזִירִין [ זֶה לָזֶה בַיּוֹבֵל ] וכדפסק רַב נַחְמָן
כְוְָוְתֵיהּ בְפֶרֶק הַשּוֹלֵחַ ( גיטין מח.) וְְטַעֲמָא דִשְמוּאֵל מִשּוּם דְקָסָבַר אֵין בְרֵירָה וְכִדְאִיתָא בְהֶדְיָא בְגִיטִּין בְרֵיש פֶרֶק כָל הַגֵּט ( דף כה.) וְְהַהִיא
דִתְמוּרָה לָא קַשְיָא דְלָאו אַלִּיבָא דְהִלְכְתָא פָרִיךְ אֶלָּא אַלִּיבָא דְמַאן דְאָמַר בִדְאוֹרַיְיתָא יֵש בְרֵירָה וּבְדֶרֶךְ אִי אָמְרַתְּ בִשְלָמָא קָא נָסֵיב לָהּ
וְְדִכְוְָוְתֵיהּ בהש״ס טוּבָא וְְכִי תֵּימָא א״כ הָדְרָא קוּשְיָא לְדוּכְתָּהּ כָתַב הָרַב רַבֵינוּ משֶה ז״ל בהלכותיו דְלָא דָמְיָא הַךְ בְרֵירָה דְהָכָא לדעלמא דְהָכָא
לַאו מִידֵי דְלָא מִתְבָּרֵר הָאִידָנָא ומתברר לְמָחָר הוּא דְנֵימָא אתברירא מִילְּתָא לְמַפְרֵעַ אֶלָּא בדהשתא הוּא דְחָצֵר שֶאֵין בָהּ דִין חֲלוּקָה הוּא וְְכָל חַד
מִשְתַּמֵש בְכוּלָּהּ וְְכֵיוְָן דְשוּתָּפִין נִינְהוּ כִי הַאי גַּוְְוְנָא הָוְֵי תַּשְמִישְתַּיְיהוּ מֵהָשְתָּא אָמְרִינַן כְמַאן דְעָיֵיל בִדְנַפְשֵיהּ הוּא וְְלאֹ מִשְתַּמֵש בִדְחַבְרֵיהּ שֶאִם
תאסור עָלָיו נִמְצָא זֶה מוֹצִיא אוֹתוֹ מחצירו וְְאֵין אָדָם אוֹסֵר נְכָסַי חֲבֵירוֹ עַל בַעֲלֵיהֶן וּבְכִי הַאי גַּוְְוְנָא אִתְּמַר הָתָם בִגְמָרָא תֵּדַע דְהָא מִיבָעֲיָא
בָעֲיָא לָהּ הָכָא בְהִדִירוּ דִלְמָא אֲפִילּוּ רַבָנַן מוֹדוּ לֵיהּ לְרַבִי אֱלִיעֶזֶר בֶן יַעֲקבֹ מִשּוּם דכאונסים דָמוּ וְְלָאו כָל כְמִינֵּיהּ דְאָסַר נִכְסֵי חֲבֵירוֹ עָלָיו זֶה
לְשוֹנוֹ ז״ל וְְאֵינוֹ נוֹחַ לִי דְאִם אִיתָא מַאי לִישָּנָא דְאֵין בְרֵירָה וְְיֵש בְרֵירָה דְאָמְרִינַן הָתָם בְפֶרֶק הַפָרָה הֲרֵי אֵין טָעֲמוּ שֶל רַבִי אֱלִיעֶזֶר בֶן יַעֲקבֹ
מִשּוּם יֵש בְרֵירָה כְלָל אֶלָּא מִפְנֵי שֶאַתָּה אוֹמֵר שֶׁמִּשָּׁעָה רִאשוֹנָה כָל הֶחָצֵר קָנוּי לְכָל אֶחָד מֵהֶם לְפִיכָךְ נִרְאִין לִי דְבָרִים כפשטן דברירה דְהָכָא
כברירה דְעָלְמָא אֶלָּא מִשּוּם דְהָךְ בְרֵירָה עֲדִיפָא פָסְקִינַן הָכָא כר״א בֶן יַעֲקבֹ מִיהוּ הָכָא נַמִי אָנוּ צְרִיכִין לברירה דְּאִיגְלֵי מִילְּתָא לְמַפְרֵעַ כברירה
דְעָלְמָא מִשּוּם דְלֵיכָא לְמֵימַר אַהַאי חָצֵר כוּלָּהּ דְמָר וְְכוּלָּהּ דְמָר דְאִי דְמָר לָאו דְמָר וְְאִי דְמָר לָאו דְמָר אֶלָּא הָכִי קָאָמְרִינַן ששותפין הַלָּלוּ בְשָעָה
שֶלָּקְחוּ הֶחָצֵר עַל דַעַת כֵן לקחוה שֶבְשָעָה שֶיִּשְתַּמֵש בָהּ אֶחָד מֵהֶם תְּהֵא כוּלָּהּ שֶלּוֹ לְתַשְׁמִישׁ וּלְפִי שֶׁמִּשָּׁעָה רִאשוֹנָה אֵין אָנוּ יוֹדְעִין בְאֵי זֶה יוֹם וּבְאֵיזוֹ
שָעָה יִשְתַּמֵש בוֹ כָל אֶחָד מֵהֶם אָנוּ צְרִיכִין לברירה לוֹמַר שֶׁעַכְשָׁיו שֶאֶחָד מֵהֶם מִשְתַּמֵש בָהּ הוברר הַדָבָר לְמַפְרֵעַ שֶׁמִּשָּׁעָה רִאשוֹנָה קָנָה אוֹתָהּ
כוּלָּהּ לְשָעָה זוֹ וּבְוַדַּאי יָכוֹל אָדָם לְהַקְנוֹתָהּ חדֶֹש אֶחָד לִרְאוּבֵן וְְחדֶֹש אֶחָד לְשִמְעוֹן וּבִזְמַן כָל אֶחָד וְְאֶחָד קָנוּי הוּא לוֹ לְגַמְרֵי דְהַיְינוּ נְכָסַי לְך וְְאַחֲרֶיך
לִפְלוֹנִי אֶלָּא מִשּוּם דְהָכָא אֵין זְמַן כָל אֶחָד וְְאֶחָד יָדוּעַ לָא מְהַנֵּי אֶלָּא לְמַאן דְאִית לֵיהּ בְרֵירָה דְאָמְרִינַן דְּאִיגְלֵי מִילְּתָא דמשעה רִאשוֹנָה קָנוּ לִזְמַנִּים
הַלָּלוּ וְְכִי תֵּימָא וְְכֵיוְָן דברירה דְהָכָא כברירה דְעָלְמָא דְּאִיגְלֵי הָשְתָּא מַאי דְלָא הֲוְָה יְדִיעַ לָן בִשְעַת קָנְיָהּ הֵיכִי פָסְקִינַן כְרַבִי אֱלִיעֶזֶר בֶן יַעֲקבֹ כֵיוְָן
דִבְעָלְמָא סְבִירָא לָן דבדאורייתא אֵין בְרֵירָה הַיְינוּ טַעֲמָא מִשּוּם דברירה דְהָכָא עֲדִיפָא מברירה דְעָלְמָא דְהַיְינוּ טַעֲמָא דְאַמְרִינָן בְעָלְמָא דְאֵין
בְרֵירָה לְפִי שֶאֵין רָאוּי שֶׁיָּחוּל דָבָר עַל הַסָּפֵק וּלְפִיכָךְ הָאוֹמֵר לַסּוֹפֵר כְתוֹב גֵּט לְאִשְתִּי וּלְאֵיזֶה מֵהֶן שֶאֶרְצֶה אֲגָרֵש פָסוּל לְגָרֵש בוֹ לְפִי שֶיֵּש סָפֵק מִשָּעָה
רִאשוֹנָה בְעִיקַּר הַגֵּט לְשֵם מִי חָל וְְכֵן נַמִי אִם בָא חָכָם לַמִזְרָח עֵרוּבֵי לַמִזְרָח לַמַעֲרָב עֵרוּבֵי לַמַעֲרָב לָא מְהַנֵּי מִשּוּם דְבִשְעַת קניית הָעֵירוּב לָא הָיָה
מִתְבָּרֵר כְלָל אֵיזֶה מֵהֶן יִקְנֶה וּלְפִיכָךְ כֵיוְָן דִבְכָל חַד מֵהָנָךְ עֵירוּבֵי אִיכָא לְמֵימַר שֶמָא לאֹ יִקְנֶה כְלָל אע״פ שֶלְּאַחַר מִכֵן יִתְבָּרֵר הַדָבָר אֵין בְרֵירָה וְְכֵן
נַמִי גָּבֵי הָאַחִין שֶחָלְקוּ כֵיוְָן דמשעה רִאשוֹנָה אִיכָא לְסַפוֹקֵי שֶמָא לאֹ יִזְכֶה בְחֵלֶק זֶה כְלָל נִמְצָא שֶהוּא סָפֵק גָּמוּר מִשָּעָה רִאשוֹנָה וְְכָל כַיּוֹצֵא בְזֶה
אֵין בְרֵירָה אֲבָל הָכָא עָקְרוּ שֶל דָבָר מִתְבָּרֵר מִשָּעָה רִאשוֹנָה וּמִיעוּטוֹ לְאַחַר מִכֵן לְפִי שֶאַף מִשָּעָה רִאשוֹנָה אֵין אָנוּ מסופקין שֶלּאֹ יִזְכֶה
כָל אֶחָד מֵהֶם בְכָל גּוּף חָצֵר זֶה וְְאֵין אָנוּ מסופקים גַּם כֵן שֶמָא אֲפִילּוּ יֵרָצֶה לְזַכוֹת פְלוֹנִי לָא יִזְכֶה בָהּ שֶהֲרֵי מִשָּעָה רִאשוֹנָה אָנוּ יוֹדְעִין
שֶעָתִיד כָל אֶחָד לְזַכוֹת בְכָל גּוּף חָצֵר זֶה ושיזכה בוֹ כָל שָעָה שֶיִּרְצֶה הִלְכָךְ כֵיוְָן שֶעָקְרוּ שֶל דָבָר מִתְבָּרֵר מִתְּחִלָּתוֹ וּמַה שֶהוּא מִתְבָּרֵר
לְאַחַר מִכֵן שֶלּאֹ נתבררה מִתְּחִלָּה אֵינוֹ אֶלָּא מִיעוּטָא דְהַיְינוּ הַזְּמַן שֶרָצָה לְזַכוֹת בְגוּפָהּ שֶל חָצֵר וְְזָכָה בָהּ כָל כְהַאי גַּוְְוְנָא יֵש בְרֵירָה שֶאֵין